Как оформить договор факторинга для уступки денежного требования по поставкам в торговые сети

Оформление договора факторинга для уступки денежного требования по поставкам в торговые сети

1. Правовая природа и стороны договора

По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (фактор) обязуется другой стороне — кредитору (поставщику товаров в торговые сети) либо кредитору и должнику (торговой сети) — приобрести денежное требование к должнику путём передачи денежных средств кредитору в счёт денежных требований к должнику за вознаграждение (п. 1 ст. 772 Гражданского кодекса Республики Беларусь, далее — ГК).

Важно: В качестве фактора может выступать только коммерческая организация (п. 2 ст. 772 ГК). Кредитором (клиентом) выступает поставщик товаров — лицо, имеющее денежное требование к торговой сети.

2. Форма договора

Договор факторинга заключается в письменной форме (ст. 161 ГК). Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путём составления текстового документа, включая документ в электронном виде, подписанного сторонами или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 161 ГК).

Уведомление должнику об уступке денежного требования составляется в той же форме, что и договор факторинга, если из законодательства или соглашения сторон не вытекает иное (п. 3 ст. 772² ГК).

3. Существенные условия договора

Договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются:

• условия о предмете договора;
• условия, которые названы в законодательстве как существенные или обязательные для договоров данного вида;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 402 ГК).

3.1. Предмет договора

Предметом договора факторинга может быть:

• существующее денежное требование — уже возникшее требование к торговой сети по поставленному товару;
• будущее денежное требование — требование, которое возникнёт в будущем (например, по предстоящим поставкам).

Договор факторинга может заключаться по поводу как одного денежного обязательства, так и ряда денежных обязательств, в частности однородных денежных обязательств по получению оплаты поставленного товара (п. 2 ст. 772¹ ГК).

Денежное требование, являющееся предметом договора факторинга, должно быть идентифицировано — указаны данные, позволяющие определить конкретное требование (реквизиты товарно-транспортных накладных, номера и даты договоров поставки, суммы, наименования торговых сетей-должников, сроки платежа и т.д.).

3.2. Вознаграждение фактора

Вознаграждение фактору выплачивается кредитором (или должником) в форме:

• дисконта — разницы между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору;
• и (или) в иных формах, определённых договором факторинга.

Размер вознаграждения, способ его расчёта и порядок уплаты определяются договором. Дополнительно могут быть предусмотрены иные виды вознаграждения за предоставление других услуг, связанных с денежными требованиями (п. 3 ст. 772 ГК).

3.3. Вид факторинга (с регрессом или без регресса)

Договор должен определить, является ли он факторингом с правом обратного требования (регресса) или без права обратного требования (регресса). От этого зависит ответственность кредитора:

3.4. Открытый или скрытый факторинг

В договоре следует определить, будет ли должник (торговая сеть) уведомлён о заключении договора факторинга:

• Открытый факторинг — должник уведомляется, и денежное требование исполняется фактору (ст. 772², 772⁹ ГК);
• Скрытый факторинг — должник не уведомляется, исполнение должником денежного требования кредитору признаётся исполнением надлежащему кредитору (п. 2 ст. 772⁹ ГК).

4. Рекомендуемая структура договора факторинга

Раздел 1. Преамбула

• Наименование фактора (коммерческой организации) и кредитора (поставщика);
• Реквизиты сторон, представители, полномочия.

Раздел 2. Предмет договора

• Описание существующих и/или будущих денежных требований к торговым сетям;
• Идентификация денежных требований (договоры поставки, ТТН, суммы, сроки платежа);
• Цель уступки (финансирование или обеспечение исполнения обязательств кредитора перед фактором — п. 1 ст. 772 ГК).

Раздел 3. Порядок финансирования

• Сумма и сроки передачи денежных средств кредитору;
• Порядок и условия выплаты при уступке будущих требований.

Раздел 4. Вознаграждение фактора

• Размер дисконта и/или иных форм вознаграждения;
• Порядок расчёта и уплаты (п. 3 ст. 772 ГК).

Раздел 5. Вид факторинга

• С правом регресса или без права регресса (ст. 772⁸ ГК);
• Открытый или скрытый факторинг (ст. 772⁹ ГК).

Раздел 6. Права и обязанности сторон

• Обязанность кредитора подтвердить действительность уступленного требования документами (п. 1 ст. 772⁸ ГК);
• Обязанность кредитора обеспечить направление уведомления должнику (при открытом факторинге — п. 3 ст. 772² ГК);
• Запрет на изменение или прекращение денежных требований без согласия фактора (п. 6 ст. 772² ГК);
• Условие о последующей уступке (ст. 772⁴ ГК — по умолчанию не допускается).

Раздел 7. Ответственность сторон

• Ответственность кредитора за недействительность уступленного требования (п. 1 ст. 772⁸ ГК);
• Условия регресса (если применимо — п. 5 ст. 772⁸ ГК);
• Ответственность за неисполнение обязательств.

Раздел 8. Порядок разрешения споров

• Претензионный порядок;
• Подсудность (хозяйственный суд).

Раздел 9. Заключительные положения

• Срок действия договора;
• Порядок изменения и расторжения (ст. 422 ГК — соглашение в той же форме, что и договор);
• Реквизиты и подписи сторон.

5. Ключевые практические рекомендации

1. Идентификация требований. При поставках в торговые сети денежные требования часто возникают серийно (по каждой поставке). Рекомендуется предусмотреть в договоре механизм идентификации будущих требований — например, путём приложения реестров уступаемых требований с указанием номеров ТТН, дат, сумм и наименований торговых сетей (п. 2 ст. 772¹ ГК).

2. Уведомление должника. При открытом факторинге должник (торговая сеть) обязан исполнить требование фактору только после получения уведомления об уступке, в котором указаны подлежащее исполнению денежное требование и идентифицирован фактор (п. 3 ст. 772² ГК). При получении уведомления от фактора должник вправе не исполнять требование до предоставления доказательств перехода прав.

3. Запрет на изменение условий. С момента заключения договора факторинга кредитор и должник не вправе изменять или прекращать без согласия фактора существующие или будущие денежные требования, являющиеся предметом договора (п. 6 ст. 772² ГК). Это особенно важно для поставок в торговые сети, где возможны возвраты, бонусы, корректировки.

4. Исполнение после уведомления. Если должник исполнил требование кредитору после получения уведомления об уступке, это не освобождает его от обязанности исполнить соответствующее обязательство перед фактором (п. 7 ст. 772² ГК).

5. Встречные требования должника. Должник (торговая сеть) вправе предъявить к зачёту основанные на договоре с кредитором денежные требования, которые имелись у него к моменту получения уведомления об уступке (ст. 772⁶ ГК). Это следует учитывать при оценке рисков.

6. Исключения. Действие главы 43 ГК не распространяется на отношения, возникающие в связи с уступкой прав по договору потребительского кредита (договору потребительского микрозайма) (п. 4 ст. 772 ГК). Поставки в торговые сети (B2B) под это исключение не подпадают.

Источники

Все нормы приведены по Гражданскому кодексу Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. №218-З (с изменениями и дополнениями по состоянию на текущую дату).