Оформление франчайзингового договора при регистрации франшизы в иностранной юрисдикции

1. Правовая природа договора

В законодательстве Республики Беларусь институт франчайзинга урегулирован через конструкцию договора коммерческой концессии, закреплённую в Главе 54 Гражданского кодекса Республики Беларусь (Кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. №218-З, далее — ГК РБ). По данному договору одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

2. Применимое право (коллизионный аспект)

Поскольку франшиза зарегистрирована в иностранной юрисдикции, договор содержит иностранный элемент, что требует решения вопроса о применимом праве.

2.1. Автономия воли сторон

Согласно статье 1124 ГК РБ (коллизионные нормы раздела VII «Международное частное право»), стороны договора вправе самостоятельно избрать применимое право (принцип автономии воли сторон). Это означает, что франчайзинговый договор может быть подчинён:

• праву Республики Беларусь;
• праву государства регистрации франшизы (иностранный правообладатель);
• праву третьего государства.

Рекомендация: При заключении договора с иностранным франчайзером целесообразно прямо указать в договоре избранное сторонами применимое право (например: «Настоящий Договор регулируется правом Республики Беларусь» или «...правом [наименование государства]»). Это позволит избежать коллизионной неопределённости.

2.2. Императивные нормы белорусского права

Даже при выборе иностранного права отдельные нормы законодательства Республики Беларусь могут иметь императивный характер и подлежать обязательному применению. К ним относятся:

• нормы о защите прав потребителей (если деятельность пользователя направлена на удовлетворение личных потребностей граждан);
• нормы о валютном регулировании (Закон Республики Беларусь от 22 июля 2003 г. №226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»);
• нормы о государственной регистрации сделок с объектами интеллектуальной собственности;
• нормы налогового законодательства (Налоговый кодекс Республики Беларусь).

3. Форма договора

3.1. Письменная форма

В соответствии с положениями ГК РБ договор коммерческой концессии должен быть заключён в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечёт недействительность договора (ничтожность).

3.2. Регистрация договора

Статья 911 ГК РБ устанавливает, что договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в патентном органе (Национальном центре интеллектуальной собственности — НЦИС). Это требование касается случаев, когда объектом договора являются исключительные права, охраняемые на территории Республики Беларусь (например, зарегистрированные товарные знаки, фирменные наименования).

Важно: Если объектом концессии являются права, охраняемые только в иностранной юрисдикции (например, товарный знак, зарегистрированный только за рубежом), но использование которых предполагается на территории Республики Беларусь, необходимо учитывать следующее:

• Товарный знак, не зарегистрированный в Республике Беларусь, не пользуется правовой охраной на её территории (если не действует международный договор — например, Мадридское соглашение о международной регистрации знаков);
• Для надлежащей правовой защиты франчайзеру следует обеспечить международную регистрацию товарного знака с распространением на территорию Республики Беларусь либо его национальную регистрацию в НЦИС.

4. Существенные условия договора

В договоре коммерческой концессии с иностранным элементом следует предусмотреть:

4.1. Предмет договора

Точное описание комплекса передаваемых исключительных прав:

• фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение;
• товарные знаки, знаки обслуживания;
• коммерческое обозначение;
• ноу-хау (охраняемая коммерческая информация);
• объекты авторского права;
• технологические процессы и know-how.

4.2. Территория и сфера действия

Указание территории, на которой пользователь вправе использовать переданные права. Если деятельность планируется на территории Республики Беларусь, необходимо прямо указать это в договоре.

4.3. Вознаграждение

Форма и порядок выплаты вознаграждения (роялти, паушальный платёж, комбинированная форма). При трансграничных платежах необходимо учитывать валютное законодательство Республики Беларусь и требования к валютному контролю.

4.4. Права и обязанности сторон

В соответствии со статьями 912–914 ГК РБ правообладатель обязан:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию;
• проинструктировать пользователя и его работников;
• обеспечить регистрацию договора (если применимо);
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем.

Пользователь обязан:

• использовать фирменное наименование и иные права правообладателя строго оговорённым способом;
• обеспечивать соответствие качества товаров (работ, услуг);
• оказывать покупателям (клиентам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать;
• не разглашать секреты производства (ноу-хау);
• информировать покупателей о том, что он действует по договору концессии.

4.5. Срок договора

Договор может быть заключён на определённый срок или без указания срока.

4.6. Условие о подсудности и арбитраже

При наличии иностранного элемента целесообразно включить арбитражную оговорку (выбор постоянно действующего арбитражного суда) или оговорку о подсудности, указав конкретный суд государства, компетентный рассматривать споры. Возможен выбор международного коммерческого арбитража (например, Международный арбитражный суд при БелТППП).

5. Особые требования при иностранном правообладателе

5.1. Регистрация товарных знаков в Республике Беларусь

Для легального использования товарного знака иностранного франчайзера на территории Республики Беларусь необходимо, чтобы:

• товарный знак был зарегистрирован в НЦИС Республики Беларусь; либо
• товарный знак имел международную регистрацию с расширением на территорию Республики Беларусь в соответствии с Мадридским соглашением или Протоколом к нему.

5.2. Лицензионные платежи и налоговые последствия

Выплата роялти нерезиденту Республики Беларусь может повлечь:

• удержание налога на доходы иностранных юридических лиц (в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь);
• необходимость применения положений международных договоров об избежании двойного налогообложения, если между Республикой Беларусь и государством франчайзера заключён такой договор.

5.3. Передача технологий и экспортный контроль

Если договор предусматривает передачу технологий, подпадающих под режим экспортного контроля, необходимо учитывать требования законодательства в сфере экспортного контроля Республики Беларусь.

6. Практический чек-лист оформления

7. Вывод

Оформление франчайзингового договора с иностранной франшизой в Республике Беларусь требует комплексного подхода, учитывающего как нормы национального гражданского законодательства (договор коммерческой концессии по Главе 54 ГК РБ), так и коллизионные правила (раздел VII ГК РБ), валютное, налоговое и антимонопольное законодательство. Ключевыми моментами являются: обеспечение правовой охраны объектов интеллектуальной собственности на территории Республики Беларусь, выбор применимого права и подсудности, а также соблюдение требований о государственной регистрации договора (при необходимости). Рекомендуется привлекать квалифицированных юристов в области международного частного права и интеллектуальной собственности для сопровождения сделки.

Источники:

• Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. №218-З (Глава 54 — договор коммерческой концессии; Раздел VII — международное частное право) — etalonline.by
• Закон Республики Беларусь от 22 июля 2003 г. №226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»
• Налоговый кодекс Республики Беларусь (Общая и Особенная части)
• Закон Республики Беларусь от 5 июля 2004 г. №300-З «О товарных знаках и знаках обслуживания»
• Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (1891 г.) и Протокол к нему (1989 г.)