Оформление обеспечения исполнения контракта банковской гарантией для участия в электронных торгах в Республике Беларусь

1. Правовая основа

Обеспечение исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам государственных закупок (в том числе электронных торгов), регулируется двумя основными нормативными правовыми актами:

1. Закон Республики Беларусь от 13 июля 2012 г. № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее — Закон о государственных закупках);
2. Банковский кодекс Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. № 441-З (далее — Банковский кодекс), Глава 20.

2. Когда требуется обеспечение исполнения обязательств по договору

Согласно статье 26 Закона о государственных закупках:

Договор может, а в случаях, установленных законодательством, должен содержать условие о предоставлении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения исполнения обязательств по договору. Для бюджетных организаций требование о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по договору не устанавливается.

Обеспечением исполнения обязательств по договору могут быть:

• банковская гарантия;
• и (или) перечисление заказчику денежных средств.

Участник-победитель либо участник процедуры закупки из числа лиц, с которыми в соответствии с Законом заключается договор, предоставляет обеспечение исполнения обязательств по договору в порядке и размере, установленных документами о закупках, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

3. Аукционное обеспечение (для электронных аукционов)

Согласно статье 40 Закона о государственных закупках, аукционным обеспечением могут быть:

• банковская гарантия;
• и (или) перечисление оператору электронной торговой площадки денежных средств.

Аукционное обеспечение предоставляется участником в качестве гарантии исполнения обязательств о том, что:

1. участник, допущенный к торгам, примет в них участие;
2. участник-победитель не уклонится от заключения договора;
3. участник-победитель предоставит обеспечение исполнения обязательств по договору, если такое требование установлено.

Для бюджетных организаций требование о предоставлении аукционного обеспечения не устанавливается.

4. Понятие и правовая природа банковской гарантии

В силу статьи 164 Банковского кодекса:

В силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала или иной инструктирующей стороны) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму.

Согласно статье 166 Банковского кодекса:

Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Принципалом является участник электронных торгов (поставщик/подрядчик/исполнитель). Бенефициаром выступает заказчик (организатор закупки). Гарантом — банк или небанковская кредитно-финансовая организация, имеющая лицензию на осуществление банковской деятельности.

5. Обязательные условия и форма банковской гарантии

Согласно статье 165 Банковского кодекса, условиями банковской гарантии являются:

1. наименование принципала (участника торгов);
2. наименование бенефициара (заказчика);
3. наименование гаранта (банка);
4. договор или иные документы, содержащие информацию об обязательстве, исполнение которого должно быть обеспечено банковской гарантией;
5. указание на максимальную денежную сумму, подлежащую уплате гарантом;
6. срок, на который выдана банковская гарантия (срок её действия);
7. иные условия, согласованные гарантом и принципалом.

Банковская гарантия оформляется в письменной форме (на бумажном носителе или в электронном виде).

6. Независимость банковской гарантии от основного обязательства

Согласно статье 167 Банковского кодекса:

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в тексте гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Это означает, что гарант обязан произвести платёж бенефициару независимо от споров и разногласий между принципалом и бенефициаром по основному договору.

7. Порядок оформления банковской гарантии для участия в электронных торгах

Шаг 1. Изучение документации о закупке

Участнику необходимо внимательно изучить:

• документы, представляемые для подготовки предложений (в частности, требования к размеру, сроку и условиям обеспечения);
• размер обеспечения (как аукционного, так и обеспечения исполнения обязательств по договору);
• срок действия банковской гарантии (обычно должен превышать срок действия договора на определённый период).

Шаг 2. Обращение в банк (гарант)

Участник (принципал) обращается в банк с заявлением о выдаче банковской гарантии. К заявлению прилагаются:

• учредительные документы принципала;
• финансовая отчётность;
• проект договора (или сведения о закупке, в которой планируется участие);
• иные документы, запрашиваемые банком.

Шаг 3. Выдача банковской гарантии

Банк оформляет банковскую гарантию с указанием всех обязательных условий, предусмотренных статьёй 165 Банковского кодекса. В тексте гарантии должны быть отражены:

• конкретное обязательство, в обеспечение которого она выдана (например, участие в электронном аукционе / исполнение договора);
• сумма гарантии;
• срок действия;
• условия предъявления требования бенефициаром.

Шаг 4. Предоставление банковской гарантии

• Для аукционного обеспечения — банковская гарантия предоставляется оператору электронной торговой площадки до начала торгов.
• Для обеспечения исполнения обязательств по договору — банковская гарантия предоставляется заказчику в порядке и сроки, установленные документами о закупке (как правило, до заключения договора или одновременно с ним).

8. Предъявление требования по банковской гарантии

Согласно статье 171 Банковского кодекса:

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предъявлено гаранту на бумажном носителе или в электронном виде. К требованию должны быть приложены оговорённые в тексте гарантии документы.

Бенефициар в требовании или приложенных к нему документах должен указать, в чём состоит нарушение принципалом основного обязательства.

9. Отказ гаранта в удовлетворении требования

Согласно статье 174 Банковского кодекса:

Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование и (или) приложенные к нему документы не соответствуют условиям банковской гарантии либо в случае прекращения обязательства гаранта по банковской гарантии.

10. Прекращение обязательства гаранта

Согласно статье 176 Банковского кодекса, обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается:

1. уплатой бенефициару денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия;
2. по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока её действия), если иное не оговорено в её тексте;
3. в иных случаях, предусмотренных законодательством или условиями гарантии.

11. Краткая схема для участника электронных торгов

12. Источники

Резюме: Для оформления обеспечения исполнения контракта банковской гарантией при участии в электронных торгах участнику необходимо: (1) изучить требования документации о закупке к размеру и сроку обеспечения; (2) обратиться в банк за выдачей банковской гарантии с обязательными условиями, предусмотренными статьёй 165 Банковского кодекса; (3) предоставить банковскую гарантию оператору электронной торговой площадки (как аукционное обеспечение) и/или заказчику (как обеспечение исполнения обязательств по договору) в установленные документами о закупке сроки. Банковская гарантия должна быть выдана на бумажном носителе или в электронном виде и содержать все обязательные реквизиты, указанные в статье 165 Банковского кодекса Республики Беларусь.