Соглашение о конфиденциальности (NDA) с контрагентами перед началом переговоров: правовое регулирование в Республике Беларусь

1. Правовая природа и нормативная база

Соглашение о конфиденциальности (NDA — Non-Disclosure Agreement) в законодательстве Республики Беларусь не выделено как самостоятельный тип договора. Оно квалифицируется как смешанный договор, элементы которого регулируются нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) и специальным законодательством.

Ключевые правовые источники:

2. Понятие коммерческой тайны и конфиденциальной информации

Согласно нормам Гражданского кодекса Республики Беларусь, информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу того, что она неизвестна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране её конфиденциальности.

Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З — нормы о коммерческой и служебной информации (статья 140).

Это означает, что для признания информации конфиденциальной необходимо одновременное соблюдение трёх условий:

1. Коммерческая ценность информации (действительная или потенциальная);
2. Отсутствие свободного доступа к ней на законном основании;
3. Принятие обладателем мер по охране конфиденциальности.

Заключение NDA как раз и является одной из таких охранительных мер.

3. Форма и порядок заключения соглашения

3.1. Форма соглашения

Соглашение о конфиденциальности заключается в письменной форме. Согласно общим правилам Гражданского кодекса Республики Беларусь, сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы не влечёт недействительности сделки, но лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора (статья 163 ГК).

3.2. Способы заключения

Соглашение может быть оформлено:

• Самостоятельным документом (отдельное соглашение о конфиденциальности / NDA), подписываемым до начала переговоров;
• Включением соответствующих положений в предварительный договор (статья 399 ГК Республики Беларусь), если стороны планируют заключить в будущем основной договор;
• Включением условий о конфиденциальности в рамочное соглашение о сотрудничестве или протокол о намерениях.

Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, статья 399 (Предварительный договор). URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218

4. Существенные условия соглашения о конфиденциальности

Для того чтобы соглашение о конфиденциальности имело юридическую силу и было исполнимым, рекомендуется включить в него следующие условия:

4.1. Определение конфиденциальной информации

Стороны должны чётко определить, какая именно информация признаётся конфиденциальной. Рекомендуется:

• Перечислить категории информации (финансовая, техническая, маркетинговая, информация о клиентах, бизнес-планы, ноу-хау и т.д.);
• Указать формы представления информации (письменная, устная, электронная, визуальная);
• Предусмотреть, что информация, переданная в письменной или иной материальной форме с маркировкой «Конфиденциально» (или аналогичной), безусловно признаётся конфиденциальной;
• Установить, что устная информация может быть признана конфиденциальной, если она была обозначена как таковая в момент раскрытия и подтверждена в письменной форме в течение определённого срока (например, 30 дней).

4.2. Исключения из конфиденциальной информации

Не может признаваться конфиденциальной информация, которая:

• Была публично известна на момент раскрытия или стала публично известной позднее не по вине получающей стороны;
• Была законно получена от третьего лица без нарушения обязательств по конфиденциальности;
• Была самостоятельно разработана получающей стороной без использования раскрытой информации;
• Подлежит раскрытию по требованию государственного органа в соответствии с законодательством.

4.3. Обязательства получающей стороны

Рекомендуется предусмотреть:

• Использование информации исключительно в целях проведения переговоров и оценки возможности заключения основного договора;
• Ограничение круга лиц, имеющих доступ к информации (сотрудники, непосредственно участвующие в переговорах, при условии их обязательств по неразглашению);
• Запрет на копирование, воспроизведение и передачу информации третьим лицам без письменного согласия раскрывающей стороны;
• Обязанность обеспечить сохранность информации с помощью технических и организационных мер.

4.4. Срок действия обязательств

Срок действия обязательств по конфиденциальности следует отделять от срока действия самого соглашения. Даже если переговоры не привели к заключению основного договора, обязательства по неразглашению могут действовать в течение определённого периода (например, 3–5 лет) или бессрочно — в отношении информации, составляющей коммерческую тайну.

4.5. Меры ответственности

Стороны могут предусмотреть:

• Возмещение убытков в соответствии со статьями 14 и 15 Гражданского кодекса Республики Беларусь (реальный ущерб и упущенная выгода);
• Штрафную неустойку за нарушение обязательств по конфиденциальности (в фиксированном размере или в процентах от стоимости предполагаемой сделки);
• Право требовать уничтожения всех носителей конфиденциальной информации при прекращении переговоров.

Важно: За разглашение коммерческой или иной охраняемой законом тайны предусмотрена также административная ответственность — штраф в размере от 4 до 20 базовых величин.

Источник: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 06.01.2021 № 91-З, статья 23.6. URL: https://etalonline.by/document/?regnum=HK2100091

4.6. Возврат или уничтожение информации

При прекращении переговоров или по требованию раскрывающей стороны получающая сторона обязана:

• Возвратить все документы и материальные носители конфиденциальной информации;
• Уничтожить все копии (в том числе электронные) и предоставить письменное подтверждение уничтожения.

4.7. Применимое право и разрешение споров

Поскольку соглашение заключается с контрагентами (в том числе иностранными), необходимо указать:

• Применимое право (для резидентов Республики Беларусь — право Республики Беларусь);
• Порядок разрешения споров (переговоры, претензионный порядок, обращение в суд или международный арбитраж).

5. Преддоговорная ответственность

Особое внимание следует уделить нормам Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующим преддоговорные отношения сторон. В процессе переговоров стороны обмениваются конфиденциальной информацией, и недобросовестное поведение одной из сторон может повлечь обязанность по возмещению убытков.

Гражданский кодекс Республики Беларусь содержит положения, согласно которых стороны должны действовать добросовестно при ведении переговоров и не вправе разглашать ставшую им известной конфиденциальную информацию без согласия другой стороны. Нарушение этого правила может рассматриваться как основание для привлечения к гражданско-правовой ответственности.

6. Практические рекомендации по оформлению

Рекомендуемая структура соглашения:

СОГЛАШЕНИЕ О КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ
г. ___________ «___» _________ 20__ г.

1.  Стороны соглашения
2.  Предмет соглашения
3.  Определение конфиденциальной информации
4.  Исключения из состава конфиденциальной информации
5.  Обязательства получающей стороны
6.  Порядок использования информации
7.  Срок действия обязательств
8.  Возврат и/или уничтожение информации
9.  Ответственность за нарушение
10. Обстоятельства непреодолимой силы
11. Порядок разрешения споров
12. Применимое право
13. Адреса и реквизиты сторон
14. Подписи сторон

Дополнительные практические советы:

1. Подписывайте NDA до начала обмена любой деловой информацией — на этапе первого контакта с потенциальным контрагентом;
2. Максимально конкретизируйте перечень конфиденциальной информации — абстрактные формулировки снижают исполнимость соглашения;
3. Установите маркировку — договоритесь, что все материалы, передаваемые в ходе переговоров, будут иметь пометку «Конфиденциально»;
4. Ограничьте круг допущенных лиц — укажите поимённо или по должностям сотрудников, имеющих доступ к информации;
5. Зафиксируйте ответственность — предусмотрите конкретный размер штрафной неустойки, чтобы облегчить доказывание убытков;
6. Учтите требования законодательства — при работе с отдельными видами информации (персональные данные, государственная тайна) действуют специальные нормы.

7. Вывод

Соглашение о конфиденциальности в Республике Беларусь — это смешанный гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме, который опирается на нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь о коммерческой тайне, общие положения о сделках и договорах, а также на нормы об административной и уголовной ответственности за разглашение охраняемой законом тайны. Своевременное и грамотное оформление NDA до начала переговоров является важной мерой защиты коммерческих интересов и позволяет минимизировать риски несанкционированного раскрытия деловой информации.

Использованные источники:

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З — нормы о коммерческой и служебной информации (статья 140), о предварительном договоре (статья 399), об опционе на заключение договора (статья 399¹), об ответственности за нарушение обязательств. URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218

2. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 06.01.2021 № 91-З, статья 23.6 «Разглашение коммерческой или иной охраняемой законом тайны». URL: https://etalonline.by/document/?regnum=HK2100091

3. Уголовный кодекс Республики Беларусь от 09.07.1999 № 275-З — нормы об ответственности за разглашение коммерческой тайны. URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9900275

Примечание: Ответ подготовлен на основе действующего законодательства Республики Беларусь. Для подготовки конкретного проекта соглашения рекомендуется обратиться к квалифицированному юристу с учётом специфики вашей коммерческой ситуации.