Оформление соглашения о намерениях с инвестором до создания совместного предприятия в Республике Беларусь

1. Правовая природа соглашения о намерениях

В законодательстве Республики Беларусь термин «соглашение о намерениях» (или «протокол о намерениях», «меморандум о взаимопонимании») не имеет самостоятельного нормативного закрепления. Однако на практике и в доктрине гражданского права под ним понимается документ, фиксирующий предварительную договорённость сторон о сотрудничестве, в том числе о будущем создании совместного предприятия.

В зависимости от содержания и волеизъявления сторон такое соглашение может иметь различную юридическую квалификацию:

2. Предварительный договор как основной правовой инструмент

Ключевым правовым средством оформления обязательств сторон до создания совместного предприятия является предварительный договор, регулируемый статьёй 399 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК РБ) от 07.12.1998 № 218-З.

Статья 399 ГК РБ. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор может быть заключён в отношении предмета, имеющегося в наличии у стороны в момент заключения предварительного договора, а также предмета, который будет создан или получен стороной в будущем, если иное не предусмотрено законодательством.

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, — в письменной форме.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор.

5. Если такой срок в предварительном договоре не указан, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, указанного в предварительном договоре, а при отсутствии такого срока — до окончания года с момента его заключения, не будет заключён основной договор или одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить основной договор.

(Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, ст. 399 — https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218)

3. Рекомендуемая структура соглашения о намерениях

3.1. Если оформляется протокол о намерениях (не порождающий обязательств)

Преамбула:

• Наименования сторон (наименование организации, УНП, юридический адрес; для инвестора — аналогичные данные)
• ФИО и должности подписантов, основания полномочий

Содержательная часть:

1. Предмет протокола — фиксация намерения сторон сотрудничать в целях создания совместного предприятия
2. Цели и задачи сотрудничества — описание инвестиционного проекта, сферы деятельности создаваемого предприятия
3. Предполагаемая форма совместного предприятия — например, общество с ограниченной ответственностью (ООО) в соответствии с Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах»
4. Предполагаемые доли участия — ориентировочное распределение долей в уставном фонде
5. Ориентировочный размер инвестиций — планируемый объём вложений
6. Этапы реализации проекта — предварительный график действий (проведение due diligence, согласование учредительных документов, регистрация)
7. Конфиденциальность — обязательство сторон не разглашать информацию, полученную в ходе переговоров
8. Исключительность (опционально) — обязательство не вести переговоры с третьими лицами по аналогичному предмету в течение определённого срока
9. Распределение расходов — кто несёт затраты на подготовку проекта (юридические услуги, аудит и т.д.)
10. Срок действия — период, в течение которого стороны намерены достичь договорённости
11. Оговорка о необязательности — прямое указание на то, что протокол не порождает юридических обязательств по созданию совместного предприятия

3.2. Если оформляется предварительный договор (порождающий обязательство)

Существенные условия (в соответствии со ст. 399 ГК РБ):

1. Предмет — чёткое определение того, какой основной договор будет заключён (например, учредительный договор о создании ООО)
2. Существенные условия основного договора — условия, которые позволят однозначно определить содержание будущего договора:
   • Размер уставного фонда совместного предприятия
   • Размер и номинальная стоимость долей каждого участника
   • Порядок и сроки внесения вкладов в уставный фонд
   • Органы управления и порядок принятия решений
   • Порядок распределения прибыли
3. Срок заключения основного договора — конкретный период, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор (при отсутствии — 1 год по закону)
4. Ответственность за уклонение — право требовать понуждения к заключению основного договора в судебном порядке и возмещения убытков

4. Обеспечение исполнения обязательств

В соответствии с Гражданским кодексом Республики Беларусь, исполнение обязательства по заключению основного договора может быть обеспечено задатком:

Статья 351 ГК РБ (ч. 4): Если иное не предусмотрено законодательными актами, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 399), если по основному договору сторона, выдающая задаток, обязана будет произвести платежи другой стороне. С момента заключения основного договора задаток рассматривается в качестве обеспечения исполнения основного договора.

(Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, ст. 351 — https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218)

5. Дополнительные рекомендации

5.1. Соглашение о конфиденциальности (NDA)

До или одновременно с подписанием соглашения о намерениях целесообразно заключить отдельное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации. Хотя обязанность по сохранению конфиденциальности можно включить в текст самого протокола о намерениях, отдельный NDA обеспечивает более надёжную защиту:

• Чёткое определение состава конфиденциальной информации
• Срок действия обязательства (может переживать действие основного соглашения)
• Ответственность за нарушение (штраф, возмещение убытков)

5.2. Соглашение об exclusivity (исключительности переговоров)

Для защиты от параллельных переговоров инвестора с третьими лицами рекомендуется включить условие об эксклюзивности:

• Стороны обязуются не вступать в переговоры с третьими лицами по предмету соглашения
• Определённый период «lock-up»
• Штрафные санкции за нарушение

5.3. Условие о применимом праве и разрешении споров

Если инвестор является иностранным лицом, в соглашении необходимо указать:

• Применимое право (для создания совместного предприятия на территории Республики Беларусь — право Республики Беларусь)
• Порядок разрешения споров (государственные суды Республики Беларусь либо международный арбитраж)

5.4. Инвестиционный договор с Республикой Беларусь

Если инвестиционный проект имеет стратегическое значение или предполагает получение льгот и преференций от государства, сторонам (или инвестору) может потребоваться заключение инвестиционного договора с Республикой Беларусь, который заключается в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь. В этом случае соглашение о намерениях может служить основой для подготовки такого инвестиционного договора.

6. Практический чек-лист оформления

7. Резюме

При оформлении соглашения о намерениях с инвестором до создания совместного предприятия в Республике Беларусь следует руководствоваться следующими ключевыми положениями:

1. Если стороны не готовы к юридическим обязательствам — оформляется протокол о намерениях (меморандум о взаимопонимании) с прямым указанием на его необязательный характер.

2. Если стороны готовы принять на себя обязательство создать совместное предприятие — заключается предварительный договор в соответствии со статьёй 399 Гражданского кодекса Республики Беларусь, который должен содержать предмет и существенные условия будущего основного договора, а также срок его заключения.

3. Обязательство по заключению основного договора может быть обеспечено задатком (ст. 351 ГК РБ).

4. При уклонении стороны от заключения основного договора другая сторона вправе требовать в судебном порядке понуждения к заключению договора и возмещения причинённых убытков.

5. Для защиты интересов сторон рекомендуется дополнительно оформить соглашение о конфиденциальности и условие об эксклюзивности переговоров.

Источники:

• Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, ст. 399 «Предварительный договор» — https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218
• Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, ст. 351 (ч. 4) — обеспечение задатком обязательства по заключению основного договора — https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218