На основе законодательства Республики Беларусь подготовлю развёрнутый юридический ответ.

Оформление договора простого товарищества для совместного участия в тендере

1. Правовая природа договора

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) регулируется главой 54 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З (далее — ГК РБ). По данному договору две или более стороны (товарищи) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (статья 1043 ГК РБ).

Применительно к совместному участию в тендере (закупке) целью договора является объединение ресурсов, квалификации и возможностей товарищей для совместной подготовки тендерного предложения и последующего исполнения договора (контракта) с заказчиком в случае победы.

Важно: Договор простого товарищества не создаёт юридическое лицо. Товарищи сохраняют свою самостоятельную правосубъектность, действуя совместно на договорной основе.

2. Существенные условия договора

Для того чтобы договор простого товарищества считался заключённым, в нём необходимо согласовать следующие существенные условия:

2.1. Предмет договора

Предметом является совместная деятельность товарищей, направленная на:

• подготовку и подачу совместного тендерного предложения;
• участие в процедуре закупки от имени всех товарищей (или одного из них — лидера консорциума);
• исполнение договора (контракта), заключаемого с заказчиком в случае победы.

2.2. Вклады товарищей

Согласно ГК РБ вкладом товарища признаётся всё то, что он вносит в общее дело (деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация). В договоре необходимо чётко определить:

2.3. Порядок ведения общих дел

Договор должен определить, кто из товарищей осуществляет фактические действия от имени всех товарищей. Возможны варианты:

• все товарищи ведут общие дела совместно (каждое действие — по взаимному согласию);
• полномочия по ведению общих дел предоставляются одному из товарищей (лидеру консорциума), который действует на основании доверенности от остальных товарищей либо на основании самого договора простого товарищества.

Для участия в тендере наиболее целесообразным является назначение лидера консорциума, который:

• подписывает тендерную документацию от имени всех товарищей;
• представляет интересы товарищей перед организатором закупки;
• осуществляет взаимодействие с заказчиком при исполнении контракта.

2.4. Распределение прибыли и убытков

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором. Аналогичный порядок применяется к распределению убытков.

В договоре рекомендуется:

• установить конкретные доли распределения прибыли/убытков;
• определить порядок компенсации расходов, понесённых товарищами в связи с совместной деятельностью;
• указать порядок распределения прибыли, полученной от исполнения контракта с заказчиком.

2.5. Срок действия договора

Договор простого товарищества может быть заключён:

• на определённый срок (например, до полного исполнения обязательств перед заказчиком);
• до достижения определённой цели (например, до завершения исполнения контракта, заключённого по результатам тендера);
• без указания срока (бессрочный договор).

Для участия в тендере рекомендуется заключать договор до полного исполнения всех обязательств по контракту с заказчиком, включая гарантийные обязательства.

3. Форма договора

Согласно ГК РБ, договор простого товарищества заключается в письменной форме. Если сторонами договора являются коммерческие организации и договор направлен на извлечение прибыли, он заключается в виде единого документа, подписанного сторонами.

Рекомендация: Договор рекомендуется удостоверить у нотариуса, хотя это и не является обязательным требованием закона. Нотариальное удостоверение повышает доказательственную силу договора и снижает риски оспаривания.

4. Правовое положение общего имущества товарищей

Внесённое товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведённая в результате совместной деятельности продукция и полученные доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором.

В договоре необходимо определить:

• порядок формирования общего имущества (общего вклада);
• порядок пользования общим имуществом;
• порядок ведения бухгалтерского учёта общего имущества (ведение общего баланса, отдельного учёта и т.д.);
• судьбу общего имущества после прекращения договора (раздел имущества, возврат вкладов).

5. Ответственность товарищей

5.1. Перед третьими лицами

Если договор простого товарищества связан с предпринимательской деятельностью (что имеет место при участии в тендере), товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения.

Это означает, что заказчик (третье лицо) вправе потребовать исполнения обязательства от любого из товарищей в полном объёме или от всех совместно.

5.2. Внутренние взаимоотношения

Внутренние отношения между товарищами (распределение убытков, компенсация расходов) регулируются договором. Товарищ, понёсший убытки вследствие ненадлежащего исполнения обязательств другим товарищем, вправе требовать их возмещения.

6. Рекомендуемая структура договора простого товарищества для участия в тендере

1.  Общие положения
    — Наименование сторон (товарищей)
    — Предмет договора (совместная деятельность по участию в тендере)
    — Цель договора

2.  Вклады товарищей
    — Состав и стоимость вкладов
    — Сроки и порядок внесения вкладов
    — Правовой режим общего имущества

3.  Порядок ведения общих дел
    — Назначение лидера консорциума (уполномоченного товарища)
    — Полномочия лидера консорциума
    — Порядок принятия решений товарищами
    — Порядок взаимодействия с организатором закупки

4.  Участие в тендере
    — Порядок подготовки тендерного предложения
    — Распределение обязанностей по подготовке документов
    — Порядок подписания тендерной заявки
    — Обязательства в случае победы

5.  Исполнение контракта с заказчиком
    — Распределение объёмов работ/поставок между товарищами
    — Порядок взаимодействия при исполнении контракта
    — Ответственность за неисполнение обязательств
    — Порядок сдачи-приёмки выполненных работ/услуг

6.  Финансовые условия
    — Порядок распределения прибыли
    — Порядок распределения убытков и расходов
    — Порядок ведения бухгалтерского учёта

7.  Ответственность сторон
    — Солидарная ответственность перед третьими лицами
    — Внутренняя ответственность товарищей
    — Штрафные санкции за нарушение договора

8.  Срок действия и прекращение договора
    — Срок действия
    — Основания досрочного прекращения
    — Порядок раздела общего имущества
    — Последствия выхода товарища

9.  Разрешение споров
    — Подведомственность и подсудность
    — Претензионный порядок

10. Заключительные положения
    — Порядок внесения изменений в договор
    — Адреса и реквизиты сторон
    — Подписи сторон

7. Особенности при участии в государственных закупках

При участии в тендерах в рамках законодательства о государственных закупках (Закон Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)») следует учитывать следующие нюансы:

1. Тендерная документация может содержать специальные требования к участникам консорциума (наличие квалификации у каждого из участников, распределение объёмов работ и т.д.).
2. В тендерной заявке необходимо чётко указать, что участие осуществляется в составе консорциума (простого товарищества), с приложением договора простого товарищества или соглашения о намерениях.
3. Лидер консорциума должен иметь надлежащим образом оформленные полномочия (доверенность от остальных товарищей или соответствующие положения договора простого товарищества).
4. Контракт с заказчиком, как правило, заключается с лидером консорциума, однако все товарищи несут солидарную ответственность за его исполнение.
5. Банковские гарантии (если требуются) могут предоставляться как за весь консорциум, так и каждым товарищем за свою часть обязательств — в зависимости от требований тендерной документации.

8. Практические рекомендации

Нормативные источники

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З — глава 54 «Простое товарищество» (статьи 1043–1057) — etalonline.by
2. Закон Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» — регулирует порядок участия в государственных закупках, в том числе консорциумов.
3. Гражданский кодекс Республики Беларусь, статья 415 — заключение договора в обязательном порядке (применимо при отдельных видах тендеров) — etalonline.by

Примечание: Приведённая информация основана на нормах Гражданского кодекса Республики Беларусь и общих принципах законодательства о государственных закупках. При подготовке конкретного договора простого товарищества рекомендуется провести анализ тендерной документации конкретного заказа и при необходимости проконсультироваться со специалистом по государственным закупкам, а также по налоговым аспектам совместной деятельности.