Налоговые последствия конвертации займа инвестора в долю уставного фонда (convertible note) в Республике Беларусь

1. Правовая природа и применимое регулирование

Институт конвертируемого займа (convertible note) прямо не урегулирован законодательством Республики Беларусь как самостоятельный правовой инструмент. Однако его механизм может быть реализован через сочетание норм гражданского и налогового законодательства, а именно:

• договор займа (ст. 205 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З);
• увеличение уставного фонда путём внесения дополнительного вклада участником (инвестором) (Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»);
• зачёт встречных однородных требований (ст. 381 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Суть операции: инвестор (займодавец) вместо возврата суммы займа вкладывает своё право требования к компании в уставный фонд, становясь её участником (акционером).

2. Налог на прибыль

2.1. У стороны, получившей заем (компании-заёмщика)

Получение займа не образует объекта обложения налогом на прибыль, так как суммы займа не признаются доходом для целей налогообложения — они формируют кредиторскую задолженность.

Конвертация (прощение) займа в вклад в уставный фонд — ключевой момент налогового анализа.

Согласно статье 174 Налогового кодекса Республики Беларусь (Особенная часть) от 29.12.2009 № 71-З, внереализационными доходами признаются доходы, полученные плательщиком при осуществлении своей деятельности и непосредственно не связанные с производством и реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав. В числе прочего, к внереализационным доходам относятся суммы прощённого долга и иные доходы, не связанные с реализацией.

Однако, если конвертация займа оформляется именно как внесение вклада в уставный фонд (а не как прощение долга с последующим безвозмездным получением имущества), то такие суммы не признаются внереализационным доходом, поскольку вклад в уставный фонд не является безвозмездным получением имущества — взамен вкладчик приобретает корпоративные права (долю в уставном фонде).

Важно: юридическая квалификация операции имеет решающее значение. Если операция оформляется как «прощение долга» с последующим отдельным внесением вклада, налоговые органы могут квалифицировать прощение долга как внереализационный доход, облагаемый налогом на прибыль. Рекомендуется оформлять конвертацию как зачёт встречных требований (требование инвестора о возврате займа — встречное требование компании о внесении вклада в уставный фонд).

2.2. У инвестора (займодавца)

При конвертации займа в долю уставного фонда у инвестора может возникнуть:

• разница между номинальной стоимостью полученной доли и суммой займа — если номинальная стоимость доли превышает сумму займа, такая разница может квалифицироваться как доход инвестора;
• разница между суммой займа и стоимостью доли — если сумма займа превышает номинальную стоимость доли, то излишек может рассматриваться как безвозмездная передача в пользу компании (что может образовать доход у компании).

Если инвестор — иностранная организация, необходимо также учитывать положения о налогообложении доходов иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство (ст. 189 Налогового кодекса Республики Беларусь, Особенная часть).

3. Налог на добавленную стоимость (НДС)

Конвертация займа в долю уставного фонда не является оборотом по реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав в смысле статьи 115 Налогового кодекса Республики Беларусь (Особенная часть).

Согласно статье 128 Налогового кодекса, НДС исчисляется при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав. Внесение вклада в уставный фонд не признаётся реализацией — следовательно, объект обложения НДС не возникает ни у компании, ни у инвестора.

4. Подоходный налог (если инвестор — физическое лицо)

Если инвестор является физическим лицом — резидентом Республики Беларусь, то:

• Получение доли в уставном фонде в результате конвертации займа не образует дохода в момент конвертации, так как вклад в уставный фонд не является доходом для целей подоходного налога.
• Налоговые последствия могут возникнуть при последующем выходе из общества или продаже доли — в этом случае применяется порядок налогообложения доходов от реализации долей в уставном фонде (ст. 218 Налогового кодекса Республики Беларусь, Особенная часть).

Если инвестор — физическое лицо — нерезидент, дополнительно следует учитывать положения международных договоров об избежании двойного налогообложения.

5. Пошлина за государственную регистрацию изменений в учредительные документы

При увеличении уставного фонда и внесении соответствующих изменений в устав общества подлежит уплате государственная пошлина за государальную регистрацию изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в размере, установленном Указом Президента Республики Беларусь от 11.08.2014 № 443 «О государственных пошлинах».

6. Сводная таблица налоговых последствий

7. Рекомендации по структурированию

1. Оформлять конвертацию через зачёт встречных требований, а не через прощение долга, чтобы избежать квалификации операции как внереализационного дохода компании.
2. Обеспечить документальное оформление решения общего собрания участников об увеличении уставного фонда и внесении вклада инвестором.
3. Зарегистрировать изменения в учредительные документы в установленном порядке.
4. Учитывать оценку вклада — если вкладом является имущественное право (право требования по займу), может потребоваться независимая оценка в случаях, предусмотренных законодательством.
5. При участии иностранного инвестора — проверить применимость международного договора об избежании двойного налогообложения.

Источники

1. Налоговый кодекс Республики Беларусь (Общая часть) от 19.12.2002 № 166-З — ст. 13 (термины и определения), ст. 40 (налоговая декларация). URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=Hk0200166
2. Налоговый кодекс Республики Беларусь (Особенная часть) от 29.12.2009 № 71-З — ст. 112 (плательщики НДС), ст. 115 (объекты обложения НДС), ст. 120 (налоговая база НДС), ст. 128 (порядок исчисления НДС), ст. 166 (плательщики налога на прибыль), ст. 168 (прибыль от реализации), ст. 174 (внереализационные доходы), ст. 175 (внереализационные расходы). URL: https://etalonline.by/document/?regnum=Hk0900071
3. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З — ст. 205 (договор займа), ст. 381 (зачёт встречных требований).
4. Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» — порядок увеличения уставного фонда.
5. Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2014 № 443 «О государственных пошлинах».