Риски компании при использовании труда иностранных граждан без оформления разрешений на работу в Республике Беларусь

1. Административная ответственность

Основным нормативным актом, устанавливающим ответственность за нарушение законодательства о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства, а также законодательства о внешней трудовой миграции, является статья 24.35 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (КоАП РБ от 6 января 2021 г. № 91-З).

Данная статья содержит несколько составов правонарушений, применимых как к самим иностранным работникам, так и к нанимателям:

Для иностранных граждан (работников):

• Часть 1 ст. 24.35 — пребывание иностранного гражданина в Республике Беларусь без визы, паспорта или иного документа, по недействительным документам, несоблюдение порядка регистрации либо несоблюдение порядка передвижения и выбора места пребывания — влекут наложение штрафа в размере до 50 базовых величин или депортацию.

• Часть 3 ст. 24.35 — уклонение иностранного гражданина от выезда по истечении установленного срока пребывания — влечет наложение штрафа в размере до 50 базовых величин или депортацию.

• Часть 5 ст. 24.35 — осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Республике Беларусь, трудовой деятельности без специального разрешения на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь — влечет наложение штрафа и (или) депортацию.

Для нанимателей (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей):

• Части 6–9 ст. 24.35 — привлечение нанимателем иностранных граждан или лиц без гражданства к трудовой деятельности без получения соответствующего разрешения на привлечение иностранной рабочей силы, а равно нарушение иных условий и порядка привлечения к труду иностранных граждан — влекут наложение значительных штрафов на юридическое лицо (размеры штрафов могут достигать десятков и сотен базовых величин в зависимости от конкретного состава правонарушения).

Источник: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. № 91-З, статья 24.35. URL: etalonline.by

2. Депортация иностранных работников

Одним из наиболее серьёзных последствий является депортация иностранного гражданина — мера административной ответственности, предусмотренная непосредственно в санкциях частей 1, 3, 4, 5 статьи 24.35 КоАП РБ.

Депортация означает принудительное выдворение иностранного работника за пределы Республики Беларусь, что влечёт для компании:

• Немедленное прекращение трудовых отношений с работником;
• Необходимость срочного поиска замены уволенному работнику;
• Потерю времени и ресурсов, затраченных на обучение и адаптацию работника;
• Риск невыполнения обязательств перед контрагентами из-за нехватки кадров.

Источник: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. № 91-З, статья 24.35.

3. Риски в сфере трудового законодательства

Использование труда иностранных граждан без надлежащего оформления создаёт серьёзные риски и с позиции Трудового кодекса Республики Беларусь:

3.1. Признание трудовых отношений незаключёнными или недействительными

В соответствии со статьёй 3 Трудового кодекса РБ, Трудовой кодекс применяется в отношении всех работников и нанимателей, заключивших трудовой договор на территории Республики Беларусь. Однако отсутствие у иностранного гражданина разрешения на работу означает, что трудовой договор с ним не может быть законно заключён, что создаёт неопределённость в правовом статусе работника.

Источник: Трудовой кодекс Республики Беларусь, статья 3. URL: etalonline.by

3.2. Невозможность защиты прав работника и нанимателя

Без законно оформленного трудового договора:

• Работник не подлежит обязательному государственному социальному страхованию;
• Не начисляется страховой стаж для назначения пенсии;
• Наниматель не вправе удерживать подоходный налог и обязательные страховые взносы в установленном порядке, что может повлечь дополнительные претензии со стороны налоговых органов;
• В случае производственной травмы или несчастного случая страховка от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний не распространяется на работника, что может привести к взысканию ущерба напрямую с нанимателя.

3.3. Риск взыскания выходного пособия

Согласно статье 48 Трудового кодекса РБ, при расторжении трудового договора в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора работнику выплачивается выходное пособие. Если трудовой договор с иностранным гражданином был заключён с нарушениями (без разрешения на работу), это может быть квалифицировано как нарушение законодательства о труде.

Источник: Трудовой кодекс Республики Беларусь, статья 48. URL: etalonline.by

4. Налоговые риски

Привлечение иностранных граждан к труду без оформления разрешений и законных трудовых договоров влечёт за собой:

• Неуплату подоходного налога с доходов иностранного работника;
• Неуплату обязательных страховых взносов в Фонд социальной защиты населения;
• Неуплату отчислений на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (в Белгосстрах);
• Возможное привлечение к ответственности по налоговому законодательству за занижение налогооблагаемой базы.

5. Риски, связанные с Законом о внешней трудовой миграции

В соответствии с Законом Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции», трудящийся-иммигрант — это иностранный гражданин либо лицо без гражданства, не имеющее разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, въехавшее в Республику Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору у нанимателя Республики Беларусь.

Для законного привлечения такой рабочей силы наниматель обязан:

1. Получить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы в уполномоченном органе (Департамент по гражданству и миграции МВД Республики Беларусь);
2. Заключить трудовой договор с иностранным работником в установленном порядке;
3. Обеспечить регистрацию иностранного гражданина по месту пребывания;
4. Соблюдать условия разрешительного документа по количеству, срокам и видам трудовой деятельности.

Невыполнение этих требований образует состав административного правонарушения по статье 24.35 КоАП РБ.

Источник: МВД Республики Беларусь — «Порядок привлечения в Республику Беларусь иностранной рабочей силы». URL: mvd.gov.by

6. Репутационные риски

Помимо правовых последствий, компания, привлекающая к труду иностранных граждан без разрешений, сталкивается со следующими репутационными рисками:

• Внесение в реестр нарушителей миграционного законодательства, что может затруднить последующее получение разрешений на привлечение иностранной рабочей силы;
• Потеря доверия со стороны контрагентов, банков, государственных органов;
• Внимание контролирующих органов — выявление одного нарушения часто влечёт проведение комплексных проверок (налоговых, трудовых, миграционных).

7. Уголовные риски (в отдельных случаях)

В случае, если использование труда иностранных граждан без разрешений сопровождается признаками торговли людьми или эксплуатации труда (например, удержание документов, невыплата заработной платы, принуждение к труду), действия нанимателя могут быть квалифицированы по статье 181 Уголовного кодекса Республики Беларусь (торговля людьми), что влечёт уголовную ответственность вплоть до лишения свободы.

Сводная таблица рисков

Рекомендации

Для минимизации указанных рисков компании следует:

1. Получить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы в Департаменте по гражданству и миграции МВД Республики Беларусь до начала трудовых отношений;
2. Заключить трудовой договор с иностранным работником в письменной форме в соответствии с требованиями Трудового кодекса РБ;
3. Обеспечить своевременную регистрацию иностранного гражданина по месту пребывания;
4. Своевременно уплачивать все налоги, сборы и страховые взносы;
5. Отслеживать сроки действия разрешительных документов и виз, не допуская просрочки пребывания иностранного работника.

Ответ подготовлен на основании действующего законодательства Республики Беларусь, включая:

• Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. № 91-З, ст. 24.35;
• Трудовой кодекс Республики Беларусь, ст. 3, ст. 48;
• Закон Республики Беларусь от 4 января 2010 г. № 105-З «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь»;
• Закон Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции».