Риски покупателя бизнеса при приобретении доли в ООО без проведения должной юридической проверки (due diligence)

Введение

Приобретение доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) — это сделка, которая без проведения всесторонней юридической проверки (due diligence) несёт в себе существенные правовые риски для покупателя. Ниже приведён системный анализ основных категорий рисков в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

1. Риск перехода скрытых обязательств общества

По общему правилу, участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 89 Гражданского кодекса Республики Беларусь; URL: etalonline.by). Однако это правило не является абсолютным.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 11 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 г. № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)», если экономическая несостоятельность (банкротство) должника — юридического лица вызвана действиями собственника его имущества, учредителей (участников) или иных лиц, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества должника возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Риск для покупателя: Приобретая долю в ООО без due diligence, покупатель может не знать о признаках банкротства, уже имеющихся у общества. После перехода доли новый участник может оказаться в ситуации, когда управляющий в деле о банкротстве предъявит иск о привлечении к субсидиарной ответственности — в том числе и в отношении действий (бездействия), совершённых прежним участником, если причинно-следственная связь с банкротством будет установлена судом.

2. Риск недобросовестного формирования (или неформирования) уставного фонда

Согласно ст. 89 ГК РБ, уставный фонд ООО определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Не допускается освобождение учредителя (участника) от обязанности внесения вклада в уставный фонд.

Риск для покупателя: Если на момент приобретения доли вклад в уставный фонд не был полностью сформирован или был сформирован с нарушениями (например, путём фиктивного внесения средств, завышения стоимости неденежного вклада), новый участник может быть обязан довнести вклад или нести солидарную ответственность с прежними участниками перед кредиторами общества в невнесённой части.

3. Риск оспаривания сделки по переходу доли

Согласно ст. 92 ГК РБ, участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли в уставном фонде. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия других участников на такое отчуждение, а также порядок получения такого согласия.

Риски для покупателя:

• Нарушение преимущественного права: Если при продаже доли третьему лицу не был соблюдён порядок, предусматривающий преимущественное право покупки другими участниками, сделка может быть оспорена.
• Отсутствие согласия: Если устав требует согласия других участников, а оно не получено, сделка может быть признана недействительной.
• Мнимость или притворность сделки: Если сделка купли-продажи доли прикрывает иные отношения (например, дарение для обхода преимущественного права), она может быть признана притворной (ст. 170 ГК РБ) и, следовательно, недействительной.

4. Налоговые риски

Без проведения due diligence покупатель не может оценить:

• Наличие неисполненных налоговых обязательств общества перед бюджетом. Налоговые органы вправе взыскивать задолженность с общества, что снижает стоимость приобретаемого бизнеса;
• Риск переквалификации сделки налоговыми органами (например, если цена сделки显著 занижена, налоговый орган может доначислить налоги);
• Риск привлечения общества к административной ответственности за неуплату или неполную уплату налогов (Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. № 91-З).

5. Риски, связанные с трудовыми обязательствами

Без проверки покупатель не выявит:

• Скрытую задолженность по заработной плате перед работниками;
• Незакрытые трудовые споры, которые могут перейти к новому собственнику вместе с обществом;
• Обязательства по выплате выходных пособий при предстоящем сокращении штатов.

6. Риски, связанные с активами общества

Без юридической проверки покупатель не сможет установить:

• Правовой статус имущества общества (находится ли оно в собственности, аренде, залоге);
• Наличие обременений (аресты, залоги, сервитуты), которые могут существенно снизить реальную стоимость бизнеса;
• Правомерность приобретения обществом недвижимого имущества и его государственную регистрацию.

7. Риски корпоративного характера

• Несоответствие устава законодательству: Если устав ООО содержит положения, противоречащие действующему законодательству (например, Закону Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах»), новый участник может столкнуться с необходимостью приведения устава в соответствие с законом, что потребует времени и затрат.
• Скрытые корпоративные конфликты: Без due diligence покупатель может не знать о существующих разногласиях между участниками, незавершённых судебных спорах о составе участников, оспаривании решений органов управления.
• Отсутствие или неполнота корпоративных решений: Если прежний участник не оформил надлежащим образом решение общего собрания о продаже доли, переход доли может быть оспорён.

8. Риски, связанные с интеллектуальной собственностью и лицензиями

• Без проверки покупатель не установит, принадлежат ли обществу права на ключевые объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, патенты, программное обеспечение), или же они используются по лицензии, срок которой истекает.
• Лицензии и специальные разрешения (разрешительные документы) могут быть нераскрыты, что делает невозможным продолжение деятельности общества в определённых сферах.

9. Риск экономической несостоятельности (банкротства)

Без due diligence покупатель не сможет выявить признаки неплатёжеспособности общества, которые в соответствии с Законом № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» могут служить основанием для:

• Подачи кредиторами заявления о возбуждении дела об экономической несостоятельности;
• Назначения временного (антикризисного) управляющего;
• Последующего привлечения участников (в том числе нового) к субсидиарной ответственности.

10. Риск скрытых судебных разбирательств и исполнительных производств

Без проверки покупатель не узнает о:

• Возбуждённых хозяйственных (экономических) делах против общества;
• Открытых исполнительных производствах, по которым общество является должником;
• Принятых судом мерах по обеспечению исполнения исполнительного документа (ст. 334 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь), которые могут включать арест имущества и счетов общества.

Рекомендации

Для минимизации перечисленных рисков покупателю доли в ООО рекомендуется:

1. Провести полный юридический due diligence, включающий анализ:

   • Учредительных документов общества;
   • Корпоративных решений;
   • Финансовой и налоговой отчётности;
   • Договорной базы;
   • Трудовых отношений;
   • Состояния активов и обязательств;
   • Судебных и исполнительных производств.

2. Включить в договор купли-продажи доли подробные заверения и гарантии продавца относительно:

   • Отсутствия скрытых обязательств;
   • Достоверности финансовой отчётности;
   • Надлежащего формирования уставного фонда;
   • Отсутствия признаков банкротства.

3. Предусмотреть в договоре условия об indemnification (возмещении убытков) и штрафных санкциях на случай выявления скрытых рисков после завершения сделки.

4. Рассмотреть возможность структурирования сделки через покупку не доли, а активов общества (если это допускается законодательством и целями сторон), что может снизить риски перехода скрытых обязательств.

Источники

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З — ст. 89, 90, 92, 93, 170, 254 — URL: etalonline.by
2. Закон Республики Беларусь от 13 июля 2012 г. № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» — ст. 11 — URL: zakony-by.com
3. Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах» — URL: base2.spinform.ru
4. Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь от 15 декабря 1998 г. № 219-З — ст. 334 — URL: etalonline.by
5. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. № 91-З — URL: etalonline.by

Ответ подготовлен на основе законодательства Республики Беларусь, действующего на текущую дату.