Риски владельца маркетплейса при реализации продавцом товаров без лицензии

Правовой анализ ситуации

Владелец маркетплейса, на платформе которого продавец реализует товары, подлежащие лицензированию, без соответствующего специального разрешения (лицензии), подвергается комплексу правовых рисков, охватывающих уголовную, административную, гражданско-правовую и налоговую сферы.

1. Уголовно-правовые риски

Статья 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь

Согласно статье 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. №275-З, предпринимательская деятельность, осуществляемая без лицензии (специального разрешения), когда такая лицензия обязательна, влечёт уголовную ответственность.

В зависимости от роли владельца маркетплейса, возможны следующие сценарии:

• Соучастие (ст. 16 УК РБ) — если владелец маркетплейса знал или должен был знать об отсутствии у продавца лицензии, он может быть привлечён как соучастник (организатор, пособник или подстрекатель) преступления, предусмотренного ст. 233 УК РБ.
• Прямое совершение — если маркетплейс сам выступает стороной договора купли-продажи с покупателем (а не лишь как информационный посредник), ответственность по ст. 233 УК РБ может быть применена непосредственно к владельцу платформы.

Источник: Уголовный кодекс Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. №275-З, статья 233. URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9900275

2. Административная ответственность

Общие составы правонарушений

Владелец маркетплейса может быть привлечён к административной ответственности по Кодексу Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. №91-З в следующих случаях:

• Нарушение порядка реализации отдельных видов товаров — в частности, статья 13.22 КоАП устанавливает ответственность за нарушение установленного законодательными актами порядка реализации алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, табачного сырья и табачных изделий. Если на платформе реализуются подакцизные товары без лицензии, владельцу маркетплейса может быть вменено данное правонарушение.

• Несоблюдение требований по проверке подлинности акцизных марок — согласно статье 13.19 КоАП, несоблюдение индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица требований по проверке подлинности акцизных марок Республики Беларусь и специальных марок на табачных изделиях и алкогольных напитках влечёт наложение штрафа в размере до 20 базовых величин.

• Ответственность юридического лица — в соответствии с общими принципами административной ответственности (включая ст. 4.7 КоАП), юридическое лицо (владелец маркетплейса) несёт ответственность за правонарушения, совершённые от его имени или в его интересах.

Источник: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. №91-З, статьи 13.19, 13.22, 4.7. URL: https://etalonline.by/document/?regnum=HK2100091

3. Гражданско-правовые риски

Ответственность перед потребителями

Согласно статье 430 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. №218-З, продавец обязан передать покупателю товар свободным от прав третьих лиц. Если реализация товара осуществлена без лицензии, сделка может быть признана недействительной, что влечёт:

• Двустороннюю реституцию — возврат товара продавцу и денежных средств покупателю;
• Обязанность возместить убытки потребителям, причинённые незаконной реализацией;
• Потенциальную субсидиарную ответственность владельца маркетплейса перед потребителями, если суд установит, что платформа знала или должна была знать о незаконности деятельности продавца.

Закон Республики Беларусь «О защите прав потребителей»

Владелец маркетплейса может быть признан субъектом, предоставляющим платформу для торговли, и нести солидарную или субсидиарную ответственность перед потребителями за нарушение их прав, включая право на приобретение товара, реализованного на законных основаниях.

Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. №218-З, статья 430. URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218

4. Налоговые риски

Владелец маркетплейса может столкнуться со следующими налоговыми последствиями:

• Доначисление налогов — если налоговые органы квалифицируют деятельность маркетплейса как участие в реализации товаров, подлежащих лицензированию, без лицензии, возможны доначисления НДС, акцизов и иных налогов;
• Привлечение к ответственности за неуплату акцизов — в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь (Особенная часть) от 29 декабря 2009 г. №71-З (в частности, ст. 152, 164), реализация подакцизных товаров без надлежащего оформления влечёт налоговые санкции;
• Штрафные санкции за занижение налоговой базы и неуплату налогов.

Источник: Налоговый кодекс Республики Беларусь (Особенная часть) от 29 декабря 2009 г. №71-З, статьи 120, 152, 164. URL: https://etalonline.by/document/?regnum=Hk0900071

5. Операционные и репутационные риски

Источник: Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 6 января 2021 г. №92-З, статья 19.5. URL: https://etalonline.by/document/?regnum=HK2100092

6. Рекомендации по минимизации рисков

1. Верификация продавцов — внедрение процедуры проверки наличия лицензий и специальных разрешений у продавцов при регистрации на платформе;
2. Мониторинг товарного ассортимента — автоматизированный и ручной контроль за категориями товаров, подлежащих лицензированию (алкоголь, табак, лекарственные средства и др.);
3. Договорные гарантии — включение в договор с продавцами положений об обязанности предоставлять документы, подтверждающие наличие лицензий, и о возмещении убытков маркетплейса в случае их отсутствия;
4. Мгновенное приостановление — блокировка карточек товаров при выявлении фактов реализации без лицензии до предоставления подтверждающих документов;
5. Сотрудничество с контролирующими органами — оперативное реагирование на запросы и предписания государственных органов.

Вывод

Владелец маркетплейса несёт многоуровневую систему рисков — от уголовной ответственности (при доказанности соучастия или прямого совершения преступления по ст. 233 УК РБ) до административных штрафов, гражданско-правовых исков потребителей, налоговых доначислений и операционных санкций вплоть до блокировки платформы. Ключевым фактором, определяющим степень ответственности, является осведомлённость владельца маркетплейса об отсутствии лицензии у продавца и наличие (или отсутствие) должных процедур контроля и верификации контрагентов.