Ответственность лицензиата и привлечение субподрядчиков без лицензии в Республике Беларусь

Краткий вывод

Да, в общем случае лицензиат вправе привлекать субподрядчиков, не имеющих лицензии, — но только при соблюдении двух условий:

1. работы (услуги) выполняются в рамках лицензируемой деятельности самого лицензиата (по его заданию и под его ответственностью перед заказчиком);
2. возможность привлечения субподрядчиков прямо предусмотрена положением о лицензировании соответствующего вида деятельности.

(Речь идет о лицензии как государственном разрешении на осуществление вида деятельности, а не о лицензионном договоре в сфере интеллектуальной собственности — ст. 987 ГК.)

Правовое обоснование

1. Общий принцип: лицензия — персональное разрешение

Осуществление лицензируемого вида деятельности допускается только лицом, имеющим лицензию. Незаконное осуществление такой деятельности влечет административную ответственность (гл. 12 КоАП РБ), а при получении дохода в крупном размере — уголовную (ст. 233 УК РБ «Незаконная предпринимательская деятельность»).

2. Специальная норма о субподряде

Действующее регулирование (с 01.07.2023 — Указ Президента Республики Беларусь от 12.06.2023 № 190 «О лицензировании», которым заменены Закон от 09.08.2010 № 279-З «О лицензировании» и Указ № 450) сохраняет классический подход, ранее закрепленный в п. 3 ст. 4 Закона № 279-З:

Лицензиат, осуществляющий деятельность, на которую требуется лицензия, вправе привлекать других лиц (субподрядчиков), не имеющих лицензии, для выполнения отдельных видов работ (услуг) в рамках своей деятельности, если это предусмотрено положением о лицензировании соответствующего вида деятельности.

Например, в строительной деятельности положение о лицензировании традиционно прямо допускает привлечение субподрядчиков без лицензии — при условии, что работы выполняются в рамках лицензируемой деятельности генерального подрядчика.

3. Условия правомерности привлечения субподрядчика без лицензии

• работы выполняются не самостоятельно на рынок, а во исполнение договора лицензиата с заказчиком;
• положение о лицензировании данного вида деятельности допускает такой субподряд (для ряда видов деятельности — например, медицинской, фармацевтической — такая возможность не предусмотрена);
• субподрядчик, если он намерен самостоятельно предлагать и выполнять лицензируемые работы иным заказчикам, обязан получить собственную лицензию;
• лицензиат по-прежнему сам соблюдает лицензионные требования (квалификация персонала, материально-техническая база и др.) — привлечение субподрядчиков их не заменяет.

4. Ответственность лицензиата

• Перед заказчиком: согласно ст. 660 ГК РБ подрядчик, привлекающий субподрядчиков, выступает генеральным подрядчиком и отвечает перед заказчиком за действия субподрядчиков, включая качество и сроки работ (п. 1 ст. 660 ГК).
• Деликтная ответственность: вред, причиненный третьим лицам лицами, выполняющими работу по заданию лицензиата и под его контролем (в т.ч. по гражданско-правовому договору), возмещает лицензиат — ст. 937 ГК РБ.
• Перед лицензирующим органом: нарушение лицензионных требований может повлечь меры вплоть до приостановления или аннулирования лицензии.
• Риски субподрядчика: если он фактически ведет лицензируемую деятельность самостоятельно и систематически — административная (гл. 12 КоАП) либо уголовная (ст. 233 УК) ответственность, а также риск оспаривания сделок (ст. 174 ГК РБ).

Практические рекомендации

1. До заключения договора субподряда проверьте в положении о лицензировании конкретного вида деятельности (приложение к Указу № 190), допускается ли привлечение субподрядчиков без лицензии.
2. В договоре подряда/субподряда зафиксируйте, что работы выполняются в рамках лицензируемой деятельности генерального подрядчика, распределите ответственность за качество и безопасность.
3. Контролируйте, чтобы субподрядчик не «выходил» на самостоятельное выполнение лицензируемых работ для третьих лиц.

Источники

⚠️ Важная оговорка: подключенная база законодательства и веб-поиск не вернули полный текст Указа № 190, поэтому точные номера пунктов приведены по состоянию известных редакций актов. Перед использованием в договорной работе или споре рекомендую сверить действующую редакцию нормы о субподрядчиках в эталонном банке данных правовой информации Республики Беларусь (pravo.by, etalonline.by).