Можно ли привлечь иностранного инвестора к управлению государственным промышленным предприятием

Ответ на вопрос о привлечении иностранного инвестора к управлению государственным промышленным предприятием в Республике Беларусь

Краткий ответ

Да, законодательство Республики Беларусь допускает привлечение иностранного инвестора к участию в управлении государственным промышленным предприятием, однако не напрямую, а через установленные законом правовые механизмы — инвестиционный договор, аренду предприятия как имущественного комплекса, доверительное управление акциями, а также путём приватизации (создания совместных обществ). Прямое же назначение иностранного лица на должность руководителя государственного унитарного предприятия действующим законодательством не предусмотрено.

Правовое обоснование

1. Базовый закон — Закон Республики Беларусь «Об инвестициях»

Закон Республики Беларусь от 12 июля 2013 г. № 53-З «Об инвестициях» устанавливает правовые основы и основные принципы осуществления инвестиций на территории Республики Беларусь, включая инвестиции с участием иностранных инвесторов.

Согласно данному Закону:

• Инвестиции — любое имущество и иные объекты гражданских прав, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином законном основании, вкладываемые инвестором на территории Республики Беларусь способами, предусмотренными Законом, в целях получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного полезного эффекта (статья 1).
• Способы осуществления инвестиций (статья 4) включают, в частности, создание юридического лица, приобретение имущества (в том числе долей в уставных фондах, акций), а также иные способы, не запрещённые законодательством.
• Закон закрепляет принцип равной защиты прав инвесторов — как национальных, так и иностранных (статья 5).
• Вместе с тем статьёй 6 Закона допускаются ограничения при осуществлении инвестиций, устанавливаемые законодательными актами Республики Беларусь в целях защиты конституционного строя, национальной безопасности, обороноспособности и иных охраняемых законом интересов.

Источник: Закон Республики Беларусь от 12 июля 2013 г. № 53-З «Об инвестициях» — URL: https://zakony-by.com/zakon_rb_ob_investitsiyah.htm

2. Особенности правового статуса государственного унитарного предприятия

Согласно статье 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь (от 7 декабря 1998 г. № 218-З):

«Унитарным предприятием признаётся коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закреплённое за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия».

Это означает, что государственное унитарное предприятие не имеет участников (акционеров, членов) — его имущество принадлежит на праве собственности государству, а органом управления выступает руководитель, назначаемый собственником (государством). Соответственно, иностранный инвестор не может стать участником или акционером унитарного предприятия, а следовательно, не может напрямую участвовать в его управлении через корпоративные механизмы.

Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З, статья 113 — URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218#root#section-1#subsection-2#chapter-4#paragraph-4#article-115

3. Доступные правовые механизмы привлечения иностранного инвестора

Несмотря на невозможность прямого участия в управлении унитарным предприятием, законодательство Республики Беларусь предусматривает следующие механизмы:

3.1. Инвестиционный договор с Республикой Беларусь

Инвестиционный договор с Республикой Беларусь — это специальный правовой механизм, позволяющий инвестору (в том числе иностранному) реализовывать инвестиционный проект, связанный с объектами, находящимися в государственной собственности. В рамках такого договора инвестору могут быть переданы в пользование, аренду или иное законное владение имущественные комплексы государственных предприятий.

Порядок заключения инвестиционных договоров регулируется:

• Законом «Об инвестициях» (от 12 июля 2013 г. № 53-З);
• Положением о порядке заключения, исполнения и расторжения инвестиционных договоров с Республикой Беларусь, утверждаемым Советом Министров Республики Беларусь.

Источник: Министерство экономики Республики Беларусь — URL: https://economy.gov.by/ru/pravreg-invest-dog-ru/

3.2. Аренда государственного предприятия как имущественного комплекса

Согласно статье 630 Гражданского кодекса Республики Беларусь, передача арендованного предприятия (как имущественного комплекса) осуществляется по передаточному акту. Иностранный инвестор может выступить арендатором государственного предприятия, получив тем самым право хозяйственного пользования имуществом и фактического управления его деятельностью.

Источник: Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З, статья 630 — URL: https://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9800218#root#part-1#section-4#chapter-26#paragraph-26#article-524

3.3. Доверительное управление акциями (для акционерных обществ с государственным участием)

Если государственное промышленное предприятие реорганизовано в открытое акционерное общество (в процессе приватизации или реструктуризации), государство как акционер может передать принадлежащие ему акции в доверительное управление инвестору, в том числе иностранному. Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь прямо указывает на возможность «приватизации и передачи акций в доверительное управление».

Источник: Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь — URL: https://www.gki.gov.by/special/ru/usloviya_osusch_invest_deyatelnosti/

3.4. Приватизация (акционирование) государственного предприятия

Государственное унитарное предприятие может быть преобразовано в акционерное общество с последующей продажей акций (долей) иностранному инвестору. В этом случае иностранный инвестор становится акционером (участником) общества и приобретает право на участие в управлении в соответствии с законодательством о хозяйственных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

При этом следует учитывать, что в отдельных отраслях могут действовать ограничения на участие иностранного капитала. Например, согласно статье 90 Банковского кодекса Республики Беларусь, размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Республики Беларусь устанавливается Национальным банком по согласованию с Президентом Республики Беларусь. Аналогичные ограничения могут применяться и в других стратегически значимых отраслях.

Источник: Банковский кодекс Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. № 441-З, статья 90

4. Ограничения и особенности

Вывод

Законодательство Республики Беларусь не предусматривает прямого привлечения иностранного инвестора к управлению государственным унитарным предприятием в качестве руководителя или участника, поскольку имущество такого предприятия неделимо и принадлежит государству. Однако закон предлагает ряд правовых механизмов — инвестиционный договор с Республикой Беларусь, аренду предприятия как имущественного комплекса, доверительное управление акциями приватизированного предприятия, а также участие в приватизации — через которые иностранный инвестор может получить реальные полномочия по управлению активами государственного промышленного предприятия. Выбор конкретного механизма зависит от формы предприятия, отрасли, объёма инвестиций и стратегических интересов государства.